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念、特點(diǎn)、法律規(guī)定及情形
1、工程掛靠的概念
對(duì)掛靠這一詞，我們國(guó)家至今沒(méi)有法律上明確的規(guī)定，但它仍應(yīng)該是一個(gè)法律術(shù)語(yǔ)，并在司法解釋和一些地方規(guī)章中使用。所謂“企業(yè)掛靠經(jīng)營(yíng)”，是指允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠人；相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)或自然人為掛靠人。之所以出現(xiàn)這種企業(yè)經(jīng)營(yíng)方式，主要在于雙方各有所需，掛靠人可以利用被掛靠企業(yè)的信譽(yù)、信用或經(jīng)營(yíng)資格謀求更多的訂約機(jī)會(huì)；作為出借企業(yè)名義的對(duì)價(jià)，被掛靠人往往會(huì)從掛靠人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中取得一定利益，或是收取固定的管理費(fèi)用，或是按照一定的比例提取利潤(rùn)。推及到工程掛靠的概念，“工程掛靠”主要是指不具備承接某項(xiàng)工程資質(zhì)要求的單位或個(gè)人，以某個(gè)具備資質(zhì)條件的企業(yè)名義去承接施工任務(wù)（并向該資質(zhì)施工企業(yè)交納相應(yīng)“管理費(fèi)”）的行為。出借公司名義的建筑施工企業(yè)為被掛靠人，沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)的單位或個(gè)人為掛靠人。
2、工程掛靠的特征
因我國(guó)法律對(duì)掛靠沒(méi)有明確的規(guī)定，故要了解工程掛靠，就必須從其表現(xiàn)出的客觀(guān)事實(shí)來(lái)分析其法律特征，該特征主要表現(xiàn)在以下方面：
（1）掛靠人沒(méi)有建設(shè)活動(dòng)資質(zhì)或資質(zhì)不夠而利用了有相應(yīng)資質(zhì)的建筑企業(yè)的名義對(duì)外承接了工程，其主體資格存在缺陷。資質(zhì)是一個(gè)建筑企業(yè)民事行為能力的主要體現(xiàn)之一，它不僅代表建筑企業(yè)承接工程的級(jí)別，也代表該企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任的能力。因此法律明令禁止無(wú)資質(zhì)或資質(zhì)不夠的民事主體承接建筑工程，于是，這部分民事主體在利益的趨使之下，通過(guò)采用利用他人名義承接工程的方式來(lái)規(guī)避法律，達(dá)到謀利的目的。
（2）被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)，其主體資格合法，但缺乏承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目的實(shí)際能力。因此形成了掛靠人與被掛靠人之間的“需求”，雙方為謀取各自的利益而共同規(guī)避法律、違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。
（3）掛靠人須向被掛靠人上交一定數(shù)額的費(fèi)用。上交的這部分費(fèi)用通常是以管理費(fèi)、承包費(fèi)等形式表現(xiàn)出來(lái)。而有資質(zhì)的這些建筑企業(yè)并沒(méi)有象雙方約定的條款一樣履行任何所謂管理義務(wù)，它所做的只是配合對(duì)方承接工程，而不承擔(dān)任何工 |
