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治理掛靠、非法轉(zhuǎn)(分)包的制裁性折價方案初探(五)

2010-07-06 11:49:26 作者:董國慶 朱光明 來源:第一幕墻收集整理 我要評論0

第一幕墻網(wǎng) 】 預(yù)付的工程風(fēng)險金、抵押金、工程保證金等也應(yīng)當(dāng)返還。

    折價補(bǔ)償。

    因無效建設(shè)工程施工合同所取得的對方當(dāng)事人的財產(chǎn)無法返還或者沒有必要返還時,按照所取得的財產(chǎn)價值進(jìn)行核算,以貨幣的方式對對方當(dāng)事人進(jìn)行補(bǔ)償,主要是指已經(jīng)投入建設(shè)的工程.甚至已經(jīng)竣工,屬于事實上不能返還的情形,故主要采取折價補(bǔ)償?shù)霓k法解決。折價補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)分析工程價款的構(gòu)成,根據(jù)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第五條的規(guī)定,“施工圖預(yù)算、招標(biāo)標(biāo)底和投標(biāo)報價由成本(直接費、間接費)、利潤和稅金構(gòu)成。計價方法是:1、工料單價法。分部分項工程量的單價為直接費。直接費以人工、材料、機(jī)械的消耗量及其相應(yīng)價格確定。間接費、利潤、稅金按照有關(guān)規(guī)定另行計算。2、綜合單價法。分部分項工程量的單價為全費用單價。全費用單價綜合計算完成分部分項工程所發(fā)生的直接費、間接費、利潤、稅金。”施工成本應(yīng)為工程直接費、間接費,其數(shù)額的確定可以根據(jù)建筑安裝工程費用項目組成的規(guī)定,按照工程定額和相應(yīng)的取
費標(biāo)準(zhǔn)計取。

    賠償損失。

    因建設(shè)工程施工合同無效,給對方當(dāng)事人造成損失的,有過錯的一方當(dāng)事人應(yīng)賠償對方因此而遭受的損失,雙方當(dāng)事人都有過錯的,應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。責(zé)任的劃分是正確處理無效合同的前提,所以要根據(jù)工程轉(zhuǎn)包的特點準(zhǔn)確地劃分雙方的責(zé)任,根據(jù)雙方當(dāng)事人的過錯程度和責(zé)任大小,確定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償數(shù)額。因無效合同造成的損失范圍,一般包括誤工費、停工費、保管費、機(jī)械設(shè)施閑置費、租賃費、臨時設(shè)施建造費、利潤、有關(guān)費用調(diào)整、定額保管費、稅金等直接與該工程有關(guān)而獨立發(fā)生的費用等。

    收歸國有。

    收歸國有是一種懲罰手段,工程違法轉(zhuǎn)(分)包合同的雙方當(dāng)事人明知該行為將會損害國家、集體或第三人利益,而故意共同實施了該行為,理應(yīng)受到法律的制裁。如果損害的是國家利益,必須進(jìn)行收繳。收繳部分主要是轉(zhuǎn)包人、違法分包人坐收漁利的部分,或者是轉(zhuǎn)包合同與建設(shè)工程合同的差價。另外,雙方當(dāng)事人損害的集體或第三人的利益理應(yīng)返還,返還部分與收繳部分相同。

    三、治理掛靠、違法轉(zhuǎn)(分)包的制裁性折價方案

 

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