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未對該工程的施工活動進行組織管理的,視同轉(zhuǎn)包行為�！� 4 專業(yè)施工分包未取得建設(shè)單位同意:既沒有在主合同中約定,也沒有取得建設(shè)單位其他形式的同意(實行招標投標的,分發(fā)包人也沒有在投標文件中載明分包意圖)。 《建筑法》第29條規(guī)定,“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé);分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)�？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。” 5、主管部門(強行)指定分包;建設(shè)單位(強行)指定分包。對于這兩種情況,《建筑法》第23條規(guī)定,政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力,限定發(fā)包單位將招標發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。 6、掛靠。掛靠行為指建筑單位轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程;工程項目管理機構(gòu)的管理人員及技術(shù)人員不是本單位人員;建設(shè)單位的工程款直接進人工程項目管理機構(gòu)財務(wù)等行為。一些有資質(zhì)的建筑企業(yè)從純經(jīng)濟利益的角度出發(fā),將自己的建筑資質(zhì)和營業(yè)執(zhí)照有償提供給其他民事主體(個人、其他組織、企業(yè))承接工程,并收取管理費用。被掛靠方往往聲稱其實施的是分包活動。掛靠在法律上認為是關(guān)于身份的欺詐。 《建筑法》第26條規(guī)定,“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程�！斑@可以看成是法律以禁止的形式對掛靠所作出的定義。 7、施工單位將主體工程分包。將專業(yè)工程非勞務(wù)部分分包的(即專業(yè)施工再分包)。將勞務(wù)工程再分包。 《合同法》第272條規(guī)定,總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。《建筑法》第29條規(guī)定,禁止分包單位將其承包的工程再分包;建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。 8、施工單位未采用書面分包合同;分包合同過于簡單。第一種情況的違法性是顯然的。對于第二種情況,《合同法》第275條規(guī)定 |
